С 1 июля 2020 года вступил в силу Закон Республики Беларусь от 18.12.2019 N 277-З
«Об изменении законов» (далее – Закон N 277-З), которым вносятся изменения и дополнения, в том числе в Хозяйственный процессуальный кодекс. Для бизнеса созданы дополнительные преимущества использования внесудебной медиации при обращении в суд, рассматривающий экономические дела.
По новым правилам стороны могут инициировать внесудебную медиацию, как вместо претензионного порядка урегулирования спора, так и после возбуждения производства по делу на любом этапе его рассмотрения до момента вынесения судебного решения по существу спора (то есть до удаления суда в совещательную комнату).
Когда сторонам стоит задуматься о возможности использования внесудебной медиации, даже если требование уже предъявлено в суд?
Вместо переживания тревог, сомнений, рисков и отчаяния на пути судебных баталий и ожидания судебного решения вспомните об этой возможности, когда:
1. при рассмотрении судом иска по существу стороны понимают, что их позиции оказались неоднозначными, а требования – может быть даже необоснованными;
2. возникают любые сложности с доказыванием обстоятельств, на которые стороны ссылаются;
3. противная сторона применила свои средства доказывания более эффективно, чем вы рассчитывали первоначально;
4. состязательность сторон процесса вынуждает обосновывать свои требования дополнительными доказательствами, которых стороны не имеют в своем распоряжении, которые затруднительно для них получить и предоставить суду;
5. для доказывания необходима дорогостоящая и длительная экспертиза;
6. приходится прибегать к доказательствам, которые хотелось бы сохранить в конфиденциальности, но такие доказательства являются решающими для исхода процесса;
7. представленные суду доказательства признаются судом не отвечающими принципам относимости, допустимости, достоверности, достаточности;
8. противная сторона заявляет о подложности документов, которые являются решающими для доказывания;
9. стороне затруднительно сформулировать свои исковые требования в силу нетипичности фактической ситуации;
10. отсутствуют доступные данные судебной практики, на которую можно было бы ориентироваться при прогнозе своей судебной перспективы;
11. исчисление сроков исковой давности с установления момента нарушенного права оказывается неожиданным обстоятельством;
12. юрист, которому доверили подготовку материалов для суда, оказался недостаточной квалификации, и вы поняли это уже в судебном процессе;
13. судом после начала рассмотрения дела установлено, что истец, либо ответчик ненадлежащий, в лучшем случае, могут выступать только в качестве третьего лица;
14. не по всем важным заявленным исковым требованиям соблюден претензионный порядок;
15. судом выявлена правовая неопределенность, пробел либо коллизия норм законодательства, что затрудняет правильное применение материальных норм права;
16. для урегулирования конфликта недостаточно выиграть судебное дело, а необходимо пройти многоэтапные, длительные и дорогостоящие судебные процессы, последовательно создавая судебные прецеденты;
17. не имеется средств на оплату государственной пошлины, чтобы заявить исковые требования в необходимом объеме и приходится выстраивать свою защиту прав шаг за шагом – иск за иском;
18. с виду спор по коммерческой сделке на самом деле основывается на личностном конфликте;
19. у сторон имеются взаимные претензии друг к другу, что вызывает ситуацию иск - встречный иск;
20. пока вели подготовку к судебным разбирательствам, существенно изменились условия хозяйственной деятельности и подготовленные требования не имеют того значения, которое им придавалось ранее, и более важными являются уже другие вопросы, но процесс уже начат;
21. сменились должностные лица в организации, для которых этот процесс имел свое значение, не исключено, что личное;
22. при рассмотрении судебного дела выясняется, что спор затрагивает права и законные интересы третьих лиц, которых необходимо привлекать в судебный процесс в своем отдельном статусе, что повлечет рассмотрение дела сначала;
23. подошел срок исполнения обязательств, а предмет договора одной из сторон стал не интересен либо на товар появился более выгодный покупатель;
24. имеются существенные сложности в обосновании и расчете размера исковых требований (многоэпизодность, длительность событий, упущенная выгода, убытки);
25. характеристики товара либо последствия неисполнения обязательства, установленные договором (индивидуальные качества товара, особенности мер обеспечения, невозможность замены товара, способ поставки (доставки) и пр.), трудно исполнимы и не интересны в качестве исковых требований, поскольку не решают проблему;
26. невозможность исполнения обязательств по договору вызвана обстоятельствами, на которые стороны не могли повлиять, но они не признаются форс-мажором;
27. судебные решения уже обжаловались неоднократно, отменялись судебные постановления, которые выносились в пользу то одной, то другой стороны, а дело направлялось на новое рассмотрение;
28. необходимо привлекать третьих лиц без самостоятельных требований, поскольку спор вызван именно их действиями, но юридически ответчиком является иное лицо, к которому придется в последующем заявлять регрессные иски;
Даже после вынесения судебного решения, стоит задуматься о медиации, когда:
29. сторона, не в пользу которой оно вынесено, выражает несогласие и намерение его обжаловать, что повлечет затягивание сроков или воспрепятствование реальному исполнению вынесенного судебного решения;
30. уже вынесенное ранее судебное решение хоть и выявляет определенную расстановку сил и позиций, но не решает проблему в целом и предстоит еще долго судиться, чтобы получить желаемый результат;
31. некогда заниматься судебной волокитой, а нужен скорейший результат и реальное исполнение обязательств, необходимо скорее получить хотя бы основной долг;
32. нужны гарантии оперативной исполнимости достигнутых договоренностей, а возможность возбуждать исполнительное производство не обещает скорого исполнения обязательства;
33. дело попало на рассмотрение к судье, квалификация и репутация которого ставит под сомнение предполагаемый вами ранее результат рассмотрения дела;
34. неисполнение обязательств должником вызывает неисполнение обязательств и рост задолженности истца перед собственными кредиторами
35. ограничен рынок потенциальных партнеров или покупателей и лучше чем-то поступиться сейчас, чем начинать заново их нарабатывать.
Соглашение о применении медиации согласно статьям 1 и 10 Закона «О медиации» является соглашением сторон о выборе медиации для разрешения спора и заключается между сторонами. Заключение соглашения о применении медиации может производиться:
1. Вне суда, если стороны выбирают медиацию в качестве обязательного досудебного в порядке урегулирования спора согласно ч.2.ст.10 ГК и для приостановления сроков исковой давности по спору согласно п. 6 ч. 1 ст. 203 ГК и ст.11 Закона «О медиации».
2. В суде при рассмотрении иска с намерением из суда уйти в медиацию и получить возврат 100 % уплаченной госпошлины.
В обоих случаях медиатор не является участником и стороной данного соглашения.
3. Медиатор может содействовать сторонам в заключении соглашения о применении медиации. Если такое соглашение заключается при содействии медиатора, то оно может сочетаться и оформляться одновременно с соглашением о проведении медиации (соглашение с медиатором согласно ст. 12 и ч.1 ст.13 Закона «О медиации»). В этом случае соглашение о применении и проведении медиации будет сочетать в себе соглашение сторон о применении медиации для урегулирования конкретного спора и соглашение сторон с медиатором о проведении процедуры медиации по этому спору.
Соглашение о применении медиации № _____
г. Минск "___"________ ___ г.
1. ________________________________________________________________________________
(полное наименование юридического лица, ИП)
в лице ____________________________________________________________________, действующего на основании________________________________________________, именуемое в дальнейшем «Сторона 1», с одной стороны, и
2._________________________________________________________________________________
(наименование юридического лица, ИП)
в лице ____________________________________________________ , действующего на основании________________________________________________, именуемое в дальнейшем «Сторона 2», с другой стороны, совместно именуемые в дальнейшем «Стороны», заключили настоящее Соглашение о нижеследующем.
1. Стороны согласились применить медиацию для урегулирования спора(ов) и провести процедуру медиации по вопросу (договору №) ___________________________________________________________________________________.
(предмет спора (споров, разногласий))
2. Для организации проведения медиации Стороны по взаимному согласию выбирают в качестве организации, обеспечивающей проведение медиации Центр управления бизнес-конфликтом МОСТ (г. Минск, ул. Столетова, 1А, офис 7, тел. +375 29 608 20 90; most.mediation@gmail.com) (далее – Центр МОСТ).
Проведение медиации будет осуществляться в соответствии с соглашением с медиатором (соглашение о проведении медиации). Медиатор (медиаторы) для проведения медиации по предмету спора будет выбран с учетом рекомендаций Центра МОСТ.
Стороны согласовали, что выбранный ими медиатор(ы) дополнительно к требованиям, установленным Законом Республики Беларусь «О медиации», должен обладать опытом проведения медиации по экономическим (хозяйственным ) спорам не менее 5 (8, 10 лет)*.
*Не обязательное условие.
За выбором кандидатуры медиатора Стороны обратятся в Центр МОСТ в течение трех рабочих дней с момента подписания настоящего Соглашения.
3. Настоящее Соглашение действует с момента его подписания Сторонами. Заключение настоящего Соглашения является основанием для приостановления сроков исковой давности по спорным правоотношениям Сторон согласно пункту 6 части 1 статьи 203 Гражданского кодекса Республики Беларусь.
В случае заключения настоящего Соглашения в суде оно является основанием для оставления иска без рассмотрения согласно статьям 151-152 Хозяйственного процессуального кодекса Республики Беларусь и для возврата 100 % уплаченной государственной пошлины в соответствии с подпунктом 2.5 пункта 2 статьи 292 Налогового кодекса Республики Беларусь.
4. Стороны договорились о том, что они будут стремиться заключить медиативное соглашение в срок, не превышающий ____ дней с даты подписания настоящего Соглашения.
По соглашению Сторон срок проведения процедуры медиации может быть увеличен. В этом случае срок не должен превышать ____________ дней (в любом случае, не более шести месяцев).
5. Стороны договорились провести первую совместную встречу с медиатором не позднее 10 календарных дней с момента заключения настоящего Соглашения.
Медиация будет проведена по месту нахождения Центра МОСТ по адресу: г. Минск,
ул. Столетова, 1А, офис 7.
6. Все расходы по организации и проведению медиации определяются договором с Центром МОСТ и распределяются между Сторонами в равном объеме_____________________________________________________________________.
(или другой порядок)
Расходы на выплату вознаграждения за проведение медиации медиатором(ами) распределяются между Сторонами в равном объеме
___________________________________________________________________________.
(или другой порядок)
7. Медиация проводится в порядке и на условиях, определенных Сторонами по соглашению с медиатором, с учетом прав и обязанностей сторон и медиатора, установленных в Правилах проведения медиации, утвержденных Постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 28 декабря 2013 г. № 1150, Правилах этики медиатора, утвержденных Постановлением Министерства юстиции Республики Беларусь от 17 января 2014 г. № 15, а также согласно Регламенту Центра МОСТ.
8. Соглашение, достигнутое Сторонами в результате применения медиации по данному спору(ам) (далее - медиативное соглашение), будет исполнено Сторонами добровольно и добросовестно в порядке и сроки, установленные в медиативном соглашении.
(Медиативное соглашение, достигнутое Сторонами в результате медиации, проведенной после передачи настоящего спора на рассмотрение суда или арбитража (третейского суда), может быть утверждено судом или арбитражем (третейским судом) в качестве мирового соглашения в соответствии с процессуальным законодательством или законодательством о третейских судах, законодательством о международном коммерческом арбитраже)*.
9. Медиация прекращается в связи со следующими обстоятельствами:
1) заключение Сторонами медиативного соглашения - со дня подписания такого соглашения;
2) истечение срока проведения медиации, установленного в настоящем Соглашении;
3) письменное заявление(я) одной или обеих (всех) Сторон, направленному медиатору, об отказе от продолжения медиации - со дня получения медиатором данного заявления;
4) заключение соглашения Сторон о прекращении медиации без достижения согласия по имеющимся разногласиям - со дня подписания такого соглашения;
5) заявление медиатора в письменной форме, направленное Сторонам - в день направления данного заявления.
10. В настоящее Соглашение могут быть внесены изменения и дополнения в письменной форме или оно может быть прекращено по соглашению Сторон.
11. Стороны обязуются не разглашать любую информацию, связанную с настоящим Соглашением или с его исполнением, без предварительного письменного разрешения другой Стороны, за исключением случаев, когда представление информации обязательно в соответствии с законодательством Республики Беларусь.
12. Полномочия представителей Сторон на заключение настоящего Соглашения подтверждены соответствующими доверенностями на заключение настоящего Соглашения.
Полномочия Сторон на участие в процедуре медиации и на заключение медиативного соглашения будут представлены на дату проведения медиации согласно п.4 настоящего Соглашения.
13. Во всем, что не предусмотрено настоящим Соглашением, Стороны руководствуются законодательством Республики Беларусь.
14. Все письменные уведомления направляются:
Стороне 1 по эл.почте: ___________________________;
Стороне 2 по эл.почте: ___________________________.
При изменении данных, указанных в настоящем пункте, Стороны информируют друг друга в любой согласованной ими форме в течение _________ дней.
15. Стороны согласовали взаимодействовать между собой посредством электронных средств связи.
16. Настоящее Соглашение составлено в 3 экземплярах, имеющих одинаковую юридическую силу, - по одному для каждой Стороны, один – для Центра МОСТ.
17. Место нахождения, банковские реквизиты, электронные адреса Сторон.
Сторона 1 Сторона 2
* Данное положение для случая, если стороны обратились к медиации после возбуждения производства по делу и у них нет намерения уходить из суда (третейского суда, арбитража). Тогда медиативное соглашение может служить условиями для мирового соглашения и утверждаться судом (третейским судом, арбитражем).
Подготовлено к.ю.н., доцентом Бельской И.А.
Медиативная оговорка – это соглашение сторон договора о том, что
при возникновении споров
и разногласий, связанных с какими-либо правоотношениями из связывающего
сторон договора, спор будет передан для урегулирования в медиацию. В ней
закрепляется обязательность соблюдения досудебного порядка урегулирования
спора. Медиативная оговорка вносится в текст договора или оформляется дополнительным
соглашением.
Текст медиативной оговорки:
«В случаях возникновении споров и разногласий, связанных с исполнением (заключением, изменением, расторжением и недействительностью) настоящего договора или в связи с ним, стороны отказываются от применения претензионного порядка разрешения спора, а в порядке обязательного досудебного урегулирования обращаются в Центр управления бизнес-конфликтом МОСТ для организации медиации (тел. + 375 17 297 5432; +375 29 608 20 90)
по правилам, предусмотренным его Регламентом. Порядок и условия организации и проведения
медиации по конкретному делу определяется путем заключения соответствующих соглашений».
Медиативная оговорка в тексте Договора:
1) фиксирует Ваше доброе намерение – в случае возникновения спора
мирно
урегулировать его и достичь взаимовыгодного решения;
2) указывает на необходимость соблюдения досудебного порядка урегулирования спора;
3) предоставляет возможность урегулировать спор оперативно без обращения в суд, проведения экспертиз, привлечения адвокатов;
4) демонстрирует бережное отношения к деловой репутации, ибо на всю информацию, относящуюся к медиации, распространяется правило конфиденциальности;
5) позволяет значительно сократить время и денежные средства на урегулирование спора, избежать наращивания финансовых потерь от длительного ненадлежащего исполнения Договора;
6) предоставляет возможность предварительно и объективно согласовать порядок распределения расходов, связанных с организацией и проведением медиации, правила и сроки ее проведения, а также иные важные для сторон обстоятельства;
7) по результатам медиации стороны могут заключить медиативное соглашение, в котором определить условия урегулирования спора, порядок и сроки исполнения принятых на себя обязательств.